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医药购销领域贿赂犯罪的预防对策

江苏省泰州市高港区人民检察院殷继东


近几年来，医药购销领域的贿赂犯罪案件屡屡发生，仅江苏省某市两级检察机关自去年以来就共立案查处此类犯罪案件30余件，因医药与人民生活密切相关，因而成为社会关注的焦点之一，党中央、国务院也给予了高度重视，今年中纪委二次全会继续强调要重点纠正医药购销中的不正之风，各地随即开展了大规模的专项治理活动，也取得明显的战果。但是，笔者认为，打击固然重要，而要真正遏制医药购销领域中的贿赂犯罪，则应标本兼治，重在治本。为达到治本之目的就要求包括检察机关在内有关部门协调配合，多管齐下，采取切实措施加强预防工作。

一、医药购销领域贿赂犯罪中贿赂多以回扣的形式表现，回扣有明扣和暗扣之分，明扣给医院，暗扣给个人，而且，回扣的名目也很多，有处方费、统方费、宣传费、点子费等等，回扣成了药品代理商和医药代表走进医院的"敲门砖"、"杀手锏"。 "医药回扣"现象的普遍存在说明目前我国的药品这一特殊商品有着巨大的利润空间，而这部分利润当中有相当一部分可以说是不合理的。因此，通过各种手段在各个环节上最大限度地压缩药品不合理的利润空间，相对来说就可以大大提高行贿者的成本，行贿者在行贿前就可能考虑到其利益问题而放弃行贿的念头。压缩药品的虚高价格就必须对目前的医药销售市场秩序进行整治。
（一）健全药品集中招标采购机制。笔者认为，一是成立独立与医疗卫生系统之外，由卫生、药监、物价、财政、纪检监察等部门参加的医疗机构药品集中招标采购机构，负责本地区医保定点医院药品的招标采购工作。二是建立评标专家库，专家库成员向社会公开，接受群众监督，专家经常替换，每次集中采购开标之前，从专家库中随机抽取评标专家，评标专家必须严格遵守与药品集中招标采购有关的各项规定，按照统一制定的评标程序、评标办法进行封闭式评标，整个招投标活动由纪检监察部门、公证部门和群众代表予以全程监督，中标结果进行公示，确保招标结果的科学和公正。三是原则上纳入城镇职工基本医疗保险目录的所有药品（国家特殊管理的药品除外）都要实行集中招标采购，其它临床应用普遍、采购量比较大的药品也要实行集中招标采购，药品以外的其他医药材料也要列入招标范围。四是要进一步完善招标采购的外部环境和条件，有关职能部门要建立健全与药品招标相关的数据库，为招标采购提供权威高效的信息服务；培育中介代理机构，形成竞争，防止垄断；不断研究和完善有关政策，合理调整医疗机构、药品生产经营企业和患者之间的利益关系。五是要强化监督管理，建立健全由有关部门各司其职、齐抓共管的联合监督网络，依法加强政府、社会和舆论对药品集中招标采购全方位、全过程的监督，对通过违法手段中标的要依法坚决废标，并限制其在今后一段时间、一定范围内的进入医药市场的准入资格。
（二）整顿和规范医药价格秩序，努力降低药品的虚高价格。在这一方面主要是进一步加强对药品价格的监管。一是要切实规范药品招投标价格行为。各地要按照国家规定的招标药品价差分配原则、零售价作价原则及让利于民的原则，及时制定中标药品的零售价，其中，药品的中标价格与国家规定零售价格之间的价差，在扣除医疗机构应得的药品差价收入后，要有不低于60％的比例让利于患者，其他医药材料由于国家没有明确的指导价，所以，它们的中标价格与招标之前的零售价格之间的大部分差价也要让利于民，使患者真正得到集中招标采购所带来的药品价格降低的实惠，同时，落实中标药品零售价格公示制度，让全社会对招标药品零售价实际执行情况进行监督。二是要完善药品政府定价管理体制，建立灵敏的价格反馈机制。物价部门在定价过程中，应克服地方保护主义，加强自身廉政建设，切实按照《价格法》规定的定价原则，依据社会平均成本、市场供求状况和社会承受能力合理制定和调整药品价格，做到质价相符，继续降低政府定价药品的虚高价格；同时，要深入开展对市场调节药品价格如何进行监管的研究，条件成熟时，逐步减少政府定价的药品种类和数量，直至建立公平竞争的、合理的、反应灵敏的药品市场价格形成和管理机制。三是继续把医药价格作为价格监督检查的重点，依法查处各类价格违法行为。
（三）整顿和规范药品生产流通秩序，从源头上规范药品生产销售企业的经营行为，促进企业自律机制的建立。药监部门要加强药品生产经营企业的监督管理，清理整顿医药生产经营企业的派出机构，积极推动药品生产企业低水平重复建设和批发企业过多过滥问题的解决，积极稳妥地淘汰一批不符合条件的药品生产企业和批发企业。加快实施《药品生产质量管理规范》（GMP）和《药品经营质量管理规范》（GSP）认证的步伐，使各药品生产销售企业在一个相同的平台上竞争。在药品流通方面，要鼓励药品销售企业在保证药品质量的前提下，积极参与竞争。另外，还要尽快建立起药品生产经营企业的信誉档案，记录医药企业的不良行为和良好行为，并及时向社会公布，形成市场诚信机制，在企业市场准入环节上把关，在市场退出环节上及时清理，增强企业诚信风险意识和公平竞争意识。

二、医药贿赂犯罪现象突出与我国目前的医疗体制也有很大的关联。长期以来我国对医院的投入不足，医疗机构为弥补空缺，就在药品收入上下工夫，客观上造成了"医药养医"的体制，这一体制的存在，势必使医院成为药品生产销售企业的"兵家必争之地"，在药品销售过程中给医院明的让利，给医务人员暗的回扣成为推销商们营销的有效策略，因此，必须对目前的这种医疗体制进行改革。
（一）提高医院企业化运作程度，除将少数医院设为非营利性医院以外，将其他医院逐步改为营利性医院，鼓励成立非公有制医院。将营利性医院推向市场，国家就可以腾出更多的经费投入到非营利性医院的医疗事业中，另外，要培养专业的医政管理人才，提高医疗机构的管理水平。
（二）逐步弱化药品收益对医院的补偿作用。完善和落实医药分开核算、分别管理等办法，严格控制药品收入占业务收入的比重，实行"超收上缴，合理返还"的办法，同时加快进行门诊药房从医院剥离，成为新的药品零售企业的转制工作。
（三）在降低药品差价收益、减轻社会医药费用负担的同时，对照社会平均成本，逐步提高技术劳务性服务价格，调整医疗服务价格与降低药品收益相同步。
（四）在改革过程中，医疗服务价格和药品收支返还部分不足以弥补医疗成本时，政府要努力增加对卫生事业的投入，认真落实政府对非营利性医疗机构的财政补助政策。

三、预防医务人员在医药购销环节上受贿，必须使医务人员对药品销售商的贿赂产生免疫力。首先，要加强卫生系统的行业作风建设，使广大医务人员坚持全心全意为患者服务的宗旨，以病人为中心、全面加强医德医风建设。其次，严肃查处医药购销中不正之风，抓典型、抓查处、抓曝光，决不手软，不仅要查处直接责任人，还要追究有关领导的责任，特别要对与违纪违法分子相勾结，直接参与或包庇、纵容违法活动的有关人员依法严厉查处，以打促防。再次，我们检察机关可以结合办案，开展职务犯罪预防工作，利用典型案例进行法律教育和警示教育，筑牢医务人员的思想防线，促使其提高遵纪守法的自觉性；还可以针对医疗机构存在的薄弱环节，提出检察建议，帮助医疗机构建章立制堵塞漏洞。

四、长期以来，有关部门对医疗机构的购销活动缺少有效的监督，客观上也是造成医药回扣现象泛滥的原因之一，因此，各地各部门要把监督工作摆到重要日程上来，特别要重点抓好对医疗机构工作人员行为、招标活动、中介代理机构、评标委员会成员、政府有关部门及其工作人员的行为及中标药品质量和价格的监督。工作中要注意把握关键环节，避免出现诸如形式上进行招标、实际上暗箱操作，表面上有监督检查、实际上流于形式的现象，严肃查处各种违规行为。要有计划、有组织地开展专项检查，继续与新闻单位密切配合，通过检查及时发现和宣传好的典型，总结推广成功经验和有效做法，对典型案件要予以曝光。对于问题严重的地区和单位要追究有关领导和直接责任人的责任，并予以通报。建立与司法机关的案件查办协作、移交等机制，使此类犯罪行为得到及时追究。

五、对医药购销领域中的贿赂犯罪的预防不是一个部门的事， 需要各部门协调配合，充分发挥整体合力。各部门要按照"三个代表"的要求充分认识做好预防医药购销中贿赂犯罪现象是密切联系群众、改进工作作风，为人民群众办好事、办实事的重要举措。要建立既要各司其职，又要相互支持，密切配合、齐抓共管的工作机制，形成整体合力，促进医疗机构健康、有序地发展。

湖北省人大常委会


湖北省反不正当竞争条例
湖北省人民代表大会常务委员会



（1998年9月25日湖北省第九届人民代表大会常务委员会第五次会议通过）

第一章 总 则
第一条 为保障社会主义市场经济健康发展，鼓励和保护公平竞争，制止不正当竞争行为，保护经营者和消费者的合法权益，根据《中华人民共和国反不正当竞争法》和有关法律、法规，结合本省实际，制定本条例。
第二条 在本省行政区域内从事商品经营或者营利性服务（以下所称商品包括服务）的法人、其他经济组织和个人（以下简称经营者）以及进行与市场竞争有关活动的组织和个人，必须遵守本条例。
第三条 本条例所称不正当竞争，是指经营者违反《中华人民共和国反不正当竞争法》和本条例规定，违背自愿、平等、公平、诚实信用原则，损害其他经营者和消费者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行为。
第四条 县级以上人民政府工商行政管理部门负责对本行政区域内不正当竞争行为进行监督检查；法律、行政法规规定由其他部门监督检查的，依照其规定。
第五条 各级人民政府应当采取措施，鼓励、支持经营者参予市场竞争，反对地方保护和部门保护，制止不正当竞争行为，为公平竞争创造良好的环境和条件。
对不正当竞争行为，任何组织和个人都有权举报。对举报的情况，监督检查部门应及时调查核实，并为举报人保密，对举报有功和制止不正当竞争行为成绩显著的予以奖励。

第二章 不正当竞争行为
第六条 经营者不得从事下列侵犯他人注册商标专用权的行为：
（一）未经注册商标所有人许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标；
（二）销售明知是假冒他人注册商标的商品；
（三）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识。
第七条 经营者不得擅自使用知名商品特有或者与其近似的名称、包装、装潢；不得擅自制造、销售与知名商品相同或者近似的包装、装潢；不得销售与知名商品相同或者近似的名称、包装、装潢的商品，使购买者误认为是该知名商品。
本条所称知名商品是指：
（一）具有驰名商标或者著名商标称号的商品；
（二）国家和省认定为名优的商品；
（三）其他在市场上具有一定知名度，为相关公众所知悉的商品。
第八条 经营者不得采用下列手段，引人误认为是他人的经营活动：
（一）以租赁柜台、场地、设备等方法冒充他人名义从事经营活动；
（二）擅自使用他人的企业名称、姓名及其标志、图形、文字、代号从事经营活动；
（三）未经权利人许可以“特约经销”、“指定经销”、“总代理”、“特约修理”或者其他类似名义从事经营活动；
（四）企业与其他企业联营仅使用其他联营成员企业名称，不使用本企业名称从事生产经营活动。
第九条 经营者不得销售伪造产地或者对产地作虚假表示的商品；不得有下列伪造产地或者对产地作虚假表示的行为：
（一）不按照行政区划标注产地；
（二）联营产品不标注生产企业产地，而标注联营成员企业产地；
（三）不以中文标注产地。
本条所称产地是指商品最终形成的行政区划名称或者地名，包括工业产品的制作地、加工地或者组装地，农副产品、中药材、矿产品等商品的生产地、养殖地或者自然形成地。
第十条 经营者不得销售对商品质量作虚假表示的商品；不得伪造、擅自制造或者销售伪造、擅自制造的质量标志；不得在商品或者包装、装潢上采用下列手段，对商品质量作引人误解或者虚假的表示：
（一）冒用认证标志、名优标志或者使用虚假、被取消、超过时效的认证标志、名优标志等质量标志；
（二）对商品规格、型号、等级、性能、用途、制作成份及其名称和含量等作不真实的表示；
（三）对生产日期、出厂日期、安全使用或者失效日期作不真实或者模糊的表示；
（四）伪造或者冒用质量检验合格证明、准产证、许可证、专利证以及编号、标记、条型码标记、监制与研制单位；
（五）在商品或者其包装上依国家规定应当标明的内容，未予标明。
第十一条 经营者不得利用广告、宣传媒体以及其他方法，对商品的质量、数量、价格、性能、用途、生产者、制作成份、有效期限、服务承诺等作引人误解的或者虚假的宣传。
第十二条 经营者不得在帐外暗中给予或者收受、索取对方单位和个人回扣；不得利用任何方式进行贿赂，以销售或者购买商品。
第十三条 经营者不得从事下列有奖销售：
（一）谎称有奖或者故意让内定人员中奖；
（二）对所设奖的等级、中奖概率、开奖和兑奖的时间、地点、方式以及总奖金额、最高奖金额或者奖品的种类、品牌、型号、数量、提供方法等不予公示或者作虚假表示；
（三）将设有中奖标志的商品、奖券不全部投放市场，或者故意不与未设中奖标志的商品、奖券同时投放市场；或者未同时将带有不同等级有奖标志的商品、奖券投放市场；
（四）不按承诺兑现奖金、奖品，或者使获奖者无法兑奖；
（五）以有奖销售的手段推销质次价高的商品；
（六）抽奖式的有奖销售最高奖金额不得超过五千元（包括以物品或者其他经济利益作为奖励的，按同期市场同类商品或者服务的价格折算，金额超过五千元；同一奖券具有两次以上获奖机会，其两次以上最高获奖金额之和超过五千元）。
第十四条 禁止以任何手段侵犯商业秘密。
本条所称商业秘密，是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息，包括产品配方、工艺流程、技术决窍、设计资料、管理方法、营销策略、客户名单、货源情报等。
第十五条 经营者不得采取下列手段损害竞争对手的商业信誉和商品声誉：
（一）刊登有针对性的对比性广告或者以声明性公告、信息发布会、匿名电话、信件等形式捏造、散布虚伪事实，贬低竞争对手；
（二）散发印刷品或者在商品说明书和包装上对竞争对手的生产、销售、服务、商品质量、价格等进行诋毁；
（三）自己或者唆使、雇佣他人，在公众中散布损害竞争对手商业信誉、商品声誉的虚假事实，或者以客户、消费者的名义向国家机关、新闻单位、行业协会、消费者组织等有关部门作虚假举报、投诉或者申诉。
第十六条 招标者和投标者不得采取下列串通投标或者排挤竞争对手公平竞争的行为：
（一）投标者之间相互约定，抬高或者压低投标报价，轮流以高价位或者低价位中标的；
（二）投标者之间就标价之外其他事项进行串通，以排挤其他竞争对手的；
（三）招标者向投标者泄露或者投标者非法获取招标底价等暂不公开的信息；
（四）招标者采取擅自开启标书等手段，将获取的信息告知尚未报送标书的投标者；
（五）招标者在要求投标者就其标书等澄清事项时，故意暗示或者作引导性提问，促使该投标者中标；
（六）招标者在评标定标时对投标者实行不平等待遇；
（七）投标者与招标者商定，在公开投标时提高或者压低标价，中标后再给投标者或者招标者额外补偿；
（八）在招投标过程中的其他串通行为。
第十七条 经营者不得采取胁迫、欺诈以及其他不正当的手段实施下列市场交易行为：
（一）迫使他人与自己交易；
（二）迫使他人不与自己的竞争对手交易；
（三）迫使他人之间进行交易；
（四）迫使竞争对手放弃与自己进行竞争；
（五）以低于成本的价格销售商品（法律规定不属于不正当竞争行为的除外）或者以其他排挤竞争对手为目的的强制行为。
第十八条 经营者销售商品，不得违背购买者的意愿搭售商品或者在商品的价格、销售地区、经营对象等方面附加不合理条件。
第十九条 公用企业或者其他依法具有独占地位的经营者、行业组织和具有行业管理职能的机构，不得限定他人购买其附带提供的或者其指定的经营者的商品，以排挤其他经营者的公平竞争。
第二十条 政府及其所属部门以及其他具有行政管理职能的单位，不得滥用行政权力，实施下列限制公平竞争的行为：
（一）在企业改制及股票上市审核、证照发放、项目审批、项目招标、产品质量鉴定、证券管理、资产评估、验资审计、资信评级、土地使用权出让等方面，对具有同等资质条件的经营者或者中介机构实行不平等待遇；
（二）限定经营者销售商品的范围、方式、对象、数量、价格；限定用户、消费者购买其指定的经营者的商品；限定他人在指定的券商、咨询、会计、审计等中介机构进行企业改制方案制作、资产评估、验资、审计等；
（三）擅自采用设立关卡、提高检验标准、增加审批手续、滥设收费项目或者擅自提高收费标准等手段，限制本地商品流向外地市场，限制外地商品进入本地市场。

第三章 监督检查
第二十一条 监督检查部门在监督检查不正当竞争行为时，对与不正当竞争行为有关的财物，经县级以上监督检查部门主要负责人批准，按规定的程序，可予以封存、扣留，并通知仓储、运输等有关单位依法协助办理。封存、扣留的时间可根据物品确定，但最长不得超过三个月。
第二十二条 对采取不正当竞争行为的经营者以及有关单位和个人，监督检查部门可以采取下列措施：
（一）责令公开更正，消除影响；
（二）责令停止生产、销售有关商品；
（三）责令并监督消除有关标记、文字、图像；
（四）责令并监督销毁有关标识、包装、装潢、资料；
（五）责令并监督销毁有关模具、印模及其他作案工具；
（六）侵权的标识与物品难以分离的，监督处理或者监督销毁该物品；
（七）责令并监督侵权人将载有商业秘密的图纸、软件及其他有关资料返还给权利人。
第二十三条 被检查的经营者、利害关系人和证明人应当在规定的时限内向监督检查部门如实提供有关资料，不得拒绝、拖延或者提供虚假材料。
第二十四条 监督检查部门工作人员监督检查不正当竞争行为时，应当出示检查证件。对不出示检查证件的，被检查的经营者、利害关系人和证明人有权予以拒绝。
监督检查部门及其工作人员对被检查者的商业秘密应当予以保密。
第二十五条 经营者、消费者的合法权益受到不正当竞争行为侵害的，经营者、消费者可以向监督检查部门申诉，也可以向人民法院起诉。监督检查部门收到申诉后，应当在七日内作出是否受理的决定，并通知申诉者。

第四章 法律责任
第二十六条 违反本条例规定，国家法律有处罚规定的，依照其规定。
第二十七条 违反本条例规定，有下列行为之一的，由监督检查部门处以五千元以上五万元以下的罚款，有违法所得的予以没收：
（一）销售与知名商品相同或者近似的名称、包装、装潢的商品和擅自制造、销售与知名商品相同或者近似的包装、装潢的；
（二）对产地作虚假表示或者销售伪造产地、对产地作虚假表示的商品的；
（三）销售对商品质量作虚假表示的商品和伪造、擅自制造或者销售伪造、擅自制造的质量标志的；
（四）采取本条例第十五条所列手段损害竞争对手商业信誉和商品声誉的；
（五）采取胁迫、欺诈以及其他不正当手段进行本条例第十七条所列的市场交易行为的；
（六）行业组织和具有行业管理职能的机构违反本条例第十九条规定的。
第二十八条 违反本条例第十二条规定，可处以一万元以上二十万元以下罚款，对收受贿赂、回扣或者违法所得的财物予以没收。
第二十九条 违反本条例第十三条第（二）、（三）、（四）项规定之一的，根据情节，处以一万元以上十万元以下的罚款。
第三十条 违反本条例第十八条规定，由监督检查部门责令收回搭售的商品，退还价款，取消不合理条件，并可处以五百元以上一万元以下的罚款。
第三十一条 违反本条例第二十一条规定擅自解冻财物的，监督检查部门可处以被解冻财物价款的一倍以上三倍以下的罚款。
第三十二条 违反本条例第二十三条规定，拒绝、拖延或者提供虚假材料的，监督检查部门可处以三百元以上一万元以下的罚款。
第三十三条 具有行政管理职能的部门和单位违反本条例第二十条规定的，由有关部门责令其改正；情节严重的，对直接责任人员给予行政处分。被指定的经营者借此销售质次价高商品或者滥收费用的，监督检查部门应当没收违法所得，并可处以违法所得一倍以上三倍以下的罚款。
监督检查部门工作人员滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊的，由有关部门给予行政处分。
第三十四条 违反本条例规定，构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第三十五条 当事人对行政处罚决定不服的，可依法申请复议或者向人民法院起诉。逾期不申请复议或者不起诉，又不履行处罚决定的，由作出处罚决定的机关申请人民法院强制执行。

第五章 附 则
第三十六条 本条例应用中的问题由省工商行政管理部门负责解释。
第三十七条 本条例自公布之日起施行。



1998年9月25日