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浅议网上政府采购的处罚权/谷辽海

作者:法律资料网 时间:2024-07-12 14:05:43  浏览:9103   来源:法律资料网
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浅议网上政府采购的处罚权

日期：2005-4-11
作者：谷辽海
来自:经济日报周刊
http://www.cgpi.com.cn/


近几年，随着计算机网络的迅猛发展，我国许多省市的政府采购机构纷纷在互联网上实施政府采购。随之而来的是网上政府采购合同纠纷案件和相关法律问题日益增多。本文试图从一个政府采购案例（注：本篇文章选自谷辽海撰写的《中国政府采购案例评析》第三卷，群众出版社出版，本次发表时经过编辑并进行了大量的删节）分析着手，对一起政府网上采购合同的行政处罚提出质疑。现在，让我们还是先来介绍一下这个案例。
2004年8月25日，广西壮族自治区南宁市政府采购管理处对一起网上政府采购合同违约案做出行政处理决定。该处理决定的主要内容为：南宁市金冠信数码科技有限公司（以下简称金冠公司）2004年8月5日参加了南宁市公安局JNC录音笔网上采购项目的投标（项目编号：NNGF2004-BG1116W），并于2004年8月10日被确定为中标人。金冠公司于接到中标通知书后未按投标交货期承诺交货，并申请要求撤标。根据《南宁市政府采购网在线投标细则及免责说明》中第3点“因投标人自身原因造成失误并在截标后要求撤标的将按违规论处”以及《南宁市政府采购网上竞价采购协议书》中第四条罚款规定“供方出现以下行为的，须同意无条件授权南宁市政府采购管理处扣划其保证金作为项目的违约金，并由南宁市政府采购处视情节的轻重决定终止其网员资格，对情节特别严重须通过法律程序解决。中标后，由于不能够按时交付货物、提供不合格产品、哄抬价格、售后服务差等人为的故意的违规行为……”，经我处研究，现做出如下处理决定：一、对金冠公司的违约行为提出警告。二、扣划金冠公司保证金人民币伍佰元整（￥500.00）作为本项目的违约金。三、请金冠公司于收到函之日起五个工作日内将人民币伍佰元整（￥500.00）转至南宁市政府采购管理处的账户，以补足金冠公司的网员保证金。
南宁市政府采购管理处作为当地政府采购监督管理部门，能否成为前述案件网上政府采购合同中的当事人之一？倘若不是政府采购电子合同中的当事人，可否行使这一采购合同的相关权利？能否要求中标供应商金冠公司承担违约责任？谁有权追究网上政府采购合同的违约责任？这些内容将是本篇文章所要进行探讨的。
不论是在网上还是在网下，无论是现代电子政府采购合同，还是传统的纸面形式的采购合同，南宁市政府采购管理处始终是南宁市辖区政府采购的主管部门，是当地享有政府采购管理职权的行政主体，对当地的网上政府采购享有相应的行政管理职权。但这个时候的行政主体并不是网上政府采购合同中的一方当事人。根据我国《政府采购法》第二章的内容，政府采购当事人是指在政府采购活动中享有权利和承担义务的各类主体。主要是指供方主体和需方主体，包括采购人、供应商和采购代理机构等，但不包括政府采购的监管部门即行政主体（即不能同时身兼当事人和管理者两个角色）。采购人是指依法进行政府采购的国家机关、事业单位、团体组织。根据法律规定，前述基本案情中的采购人为南宁市公安局，也就是政府采购合同中的当事人。在本案中是电子合同中的需方主体，而另一方当事人则是中标供应商金冠公司，在电子采购合同中是供方主体。显而易见，政府采购的主管部门不可能成为前述案件中的当事人之一，也不可能是任何一方当事人的代理人。然而，我们从基本案情中的内容可见，金冠公司是在南宁市政府采购管理处承担着违约的民事责任。本案的行政主体要求供应商承担违约责任的事实理由是金冠公司未按投标交货期承诺交货并申请要求解除合同。为此，南宁市政府采购管理处作为当地政府采购的监督管理部门根据《南宁市政府采购网上竞价采购协议书》的相关规定，责令中标供应商金冠公司承担三项所谓的合同责任，即：一、对金冠公司的违约行为提出警告。二、扣划金冠公司保证金人民币伍佰元整（￥500.00）作为本项目的违约金。三、请金冠公司于收到函之日起五个工作日内将人民币伍佰元整（￥500.00）转至南宁市政府采购管理处的账户，以补足金冠公司的网员保证金。从政府采购合同的当事人来看，本案JNC录音笔的需方主体是广西壮族自治区南宁市公安局，而非南宁市政府采购管理处。从行政主体的处理内容来看，一方面，行政主体在行使我国《政府采购法》、《行政处罚法》等法律所赋予的行政管理职权，另一方面又在行使着我国《合同法》所赋予的合同债权人的权利，或者说是在行使网上政府采购合同委托代理人的权利。这显然有悖于我国相关法律的强制性规定。本案的行政主体不是采购人，不是与供应商金寇公司相对应的另一方当事人，不能既当运动员，又当裁判员（此观点详见谷辽海的《中国政府采购案例评析》中的阐述，本文不赘述）。可见，前述案件中的行政主体南宁市政府采购管理处所实施的行政处理决定为违法行政。倘若本案采购主体与供应商的网上政府采购合同具备我国法律所规定的法律效力，且金冠公司的违约事实清楚，证据充分，那么应该由南宁市公安局行使合同权利或者将这种权利授予法定的政府采购代理机构。但南宁市政府采购管理处不能作为采购人的代理机构，不能行使委托人所享有的权利。况且，我国《政府采购法》已经明确规定，政府采购合同适用我国合同法的规定，也就是说，政府采购合同不是属于行政合同，不论是否在互联网上所达成的政府采购合同，当事人如果违反这一类合同约定，所承担的将是民事责任而非行政法律责任。
综上所述，前述案件的行政主体对网上政府采购合同违约纠纷无权处理，所实施的行政处罚违反了处罚法定原则，是属于违法行政。虽然我国有关的行政规章赋予政府采购的监管部门对政府采购合同违约纠纷享有行政处罚权，但这与我国上位法即《政府采购法》相关规定相冲突，为无效条款（笔者曾在《中国政府采购案例评析》中进行过详细阐述，此处不重复）。故一旦供应商提出行政诉讼，其诉讼结果将不利于行政主体。




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最高人民法院关于对房屋典当回赎案的批复

最高人民法院


最高人民法院关于对房屋典当回赎案的批复

1980年12月12日，最高法院

河北省高级人民法院：
你院（80）民监字第69号“关于沧州地区中级人民法院请示曹海廷与冯永慧房屋典当回赎纠纷一案”的来函已收悉。经研究，同意你院和沧州地区中级法院的意见，按典当问题予以处理。至于此案房屋是否漏改问题，是否补改，应由房管部门依照国家有关政策解决。
此复

附： 河北省高级人民法院关于处理房屋典当回赎案件的请示报告（一九八○年三月三日）
最高人民法院：
最近，我省接到沧州地区中级人民法院关于两起房屋典当回赎案件的请示报告。两个案件都涉及私房改造问题，两种判处结果。一个是沧州市法院一九七六年七月二日对曹海廷与冯永慧案的判处：私房改造时没有改造，现应保护房主的房产所有权，按正常的典当关系，准予回赎。一个是交河县泊镇法庭一九七八年十一月四日对贾钟鑫与赵丙贵案的判处：双方所争执的房屋，符合私房改造的规定，属于漏改，应当补改。沧州地区中院认为，此两案应按正常典当回赎案件处理，至于改造的补改问题，应由有关部门统一解决。
经我们研究，同意沧州地区中级法院的处理意见。
以上报告当否，请批示。


关于部直属事业单位劳动合同制职工养老保险暂行规定

水利部


关于部直属事业单位劳动合同制职工养老保险暂行规定


颁布日期：1995.08.31



关于部直属事业单位劳动合同制职工养老保险暂行规定
（1995年8月31日水利部水人教［1995］326号通知发布）
根据国务院有关规定，我部直属事业单位劳动合同制职工的养老保险，自一九
九二年起由参加地方统筹改为参加水利行业统筹。由于各地养老保险政策不统一，
劳动合同制职工的养老保险待遇和养老保险基金征集标准也不一致，这给我部行业
统筹工作带来一定困难。为加强劳动合同制职工养老保险工作的管理，进一步理顺
关系，经研究，现对部直属事业单位劳动合同制职工养老保险有关问题暂作如下规
定。
一、部直属事业单位劳动合同制职工（包括农民合同制职工），一律参加水利
行业养老保险统筹。
二、劳动合同制职工的养老保险费用，由单位和个人共同负担。
三、缴费标准。单位缴纳养老保险费，按本单位劳动合同制职工上年度工资总
额15％的比例提取。工资总额的构成及计算口径，按国家统计局规定执行。
个人缴纳养老保险费，以上年度十二月份个人工资收入作为计征基数，按3％的
比例提取。为便于管理，保险费金额只计算到元，不足一元的四舍五入。计算个人
缴费额的工资收入，是指按国家统计局规定列入工资总额的统计项目。未列入工资
总额统计的其他收入，不作为个人缴费基数。
四、个人缴费，由所在单位人劳部门提出人员名册、缴费金额，财务部门在发
放工资时按月代为扣缴，并转入在银行开设的“养老保险基金”专户。人劳部门应
有专人负责个人缴费工作，建立个人缴费台帐。职工有权核查本人养老保险费的缴
纳情况。
五、单位和个人缴费比例，随着经济的发展和劳动合同制职工实际工资收入水
平的提高，由水利部在适当时机进行调整。
六、单位缴纳养老保险费，仍由原资金渠道列支。
七、部社会保险事业管理中心对各单位实行养老保险费差额收缴和拨付。单位
和职工必须按月缴纳养老保险费。各单位于年底向部社会保险事业管理中心报预决
算，并完成养老保险费的收缴和拨付工作。
八、单位和个人缴纳养老保险费必须按规定如期足额缴纳，不得拖欠，逾期未
缴的，按每日加收应缴款项的万分之三的滞纳金。滞纳金并入养老保险基金。
九、事业单位劳动合同制职工（不包括已参加企业统筹的事业单位）养老保险
基金与企业单位职工养老保险基金严格分开。分别单独列帐，分别报预、决算及各
种报表。实行统筹基金两条线，互不占用。
十、养老保险基金统一由部社会保险事业管理中心及各级统筹机构（或人劳、
财务部门）管理。各级统筹机构在当地银行开设“养老保险基金”专户。对单位和
个人缴纳的养老保险费实行专户存储，专款专用，任何单位和个人不得挪用。
十一、养老保险基金存入银行。按同期城乡居民储蓄存款利率计息。所得利息
转入养老保险基金，其中个人缴纳的养老保险费所得利息应纳入个人缴费台帐。要
做好养老保险基金保值、增值工作。
十二、养老保险基金按国家有关规定免征税费，职工个人缴纳的部分免征个人
收入所得税。
十三、劳动合同制职工调动或解除劳动合同，按国家有关规定办理养老保险基
金转移手续。职工在系统内调动，只转移养老保险关系，不办理养老保险基金转移
。
十四、劳动合同制职工达到国家法律规定的退休条件，办理了退休手续的，依
照本规定享受养老保险待遇。
十五、劳动合同制职工退休后的养老保险待遇包括：养老金、丧葬费、抚恤费
。无取暖设备宿舍冬季取暖补贴。
十六、单位和个人缴费满十年以上的，按月发给养老金。养老金水平按本人职
务工资与津贴之和的一定比例计发。
缴费不满十年的，一次性支付养老保险补助费：缴费满五年不满十年的，缴费
每满一年，按本人三个月职务工资与津贴之和的60％发给；缴费满一年不满五年的
，缴费每满一年，按本人三个月职务工资与津贴之和的50％发给。
十七、按月领取养老金的退休人员死亡，其丧葬费、抚恤费等，按国家和省、
自治区、直辖市有关规定执行。
十八、流域机构应根据工作需要，本着精简、统一、效率的原则，建立相应的
养老保险管理机构，设在人劳部门。其他直属单位暂不设养老保险管理机构，由人
劳部门负责管理。
十九、设有养老保险管理机构或专（兼）职人员的直属单位，可按规定提取管
理费，管理费数额应控制在实际上缴数额的2％以内。由部社会保险事业管理中心核
准。管理费主要用于与统筹工作有关的会议费、业务费、资料费等。
二十、各级养老保险管理机构，应根据国家有关规定建立财务、会议、统计、
审计等项管理制度。接受财政、审计、工会等部门的审查和监督。
二十一、本规定自一九九六年一月起执行。

文号：[水利部水人教［1995］326号]